立法过时的司法应对——评卡拉布雷西《制定法时代的普通法》     被引量：4

Judicial Treatment in Legislation Behind the Times： Review on Calabresian＇ s A Common Law for the Age of Statute

中文题名：立法过时的司法应对——评卡拉布雷西《制定法时代的普通法》

作者：汤善鹏

第一作者：汤善鹏

机构：[1]南京师范大学法学院,江苏南京210046

年份：2008

卷号：14

期号：6

起止页码：109-116

中文期刊名：法制与社会发展

中文关键词：多数主义;法律图景;正当行为规则;

摘要：卡拉布雷西的《制定法时代的普通法》一书提出了一种“制定法之上的普通法权力”来应对日益突出的立法过时现象，而这种权力存在的正当性依据有两个：多数主义和法律图景。但是，由于卡拉布雷西缺乏对多数主义的前提性批判以及未能为法律图景提供一个可欲的方向，没有意识到普通法系中两种规则的划分，其结果将使普通法降格为受到多数主义决定的“制定法之下的普通法”，这恰是走向了卡氏理论意图的反面。当下中国司法在面对立法过时时承担了积极的作用，但是依然不能摆脱立法民主合法性与司法应埘立法过时之间存在的困境。

分类号：D912.28[金融法] D922.296[交通运输经济和邮电经济管理法令]

收录：BDHX:【BDHX2004】；CSSCI:【CSSCI2008_2009】；国家哲学社会科学学术期刊数据库;人大复印报刊资料(收录号：390741);中国人文社科核心期刊;社科基金资助期刊;核心刊;