论刑法漏洞的存在与补救——兼论“以刑入罪”之隐忧     被引量：19

中文题名：论刑法漏洞的存在与补救——兼论“以刑入罪”之隐忧

作者：陈庆安

第一作者：陈庆安

机构：[1]上海社会科学院法学研究所,上海200020

年份：2010

期号：7

起止页码：28-34

中文期刊名：政治与法律

中文关键词：刑法漏洞;罪刑法定;以刑入罪;社会危害性;

摘要：立法者认知能力的有限，社会生活的多变，法律自身的特点等，导致了刑法漏洞的不可避免。总体来说，刑法漏洞可以分为两种情况：一是免除行为可罚性的漏洞，即行为无社会危害性，但却被刑法规制，在这种情况下，通过刑法的解释或者超法规的排除犯罪性事由等，都可以实现行为的非犯罪化；二是赋予行为可罚性的漏洞，即行为有社会危害性，但刑法却没有规制，在刑法修改之前，为维护罪刑法定原则，只能放任此类漏洞的存在。为了社会保护而提出的“以刑入罪”本质上是以“社会危害性”入罪，将影响到罪刑法定在立法和司法中的实现。

分类号：D914[刑法]

收录：BDHX:【BDHX2008】；CSSCI:【CSSCI2010_2011】；国家哲学社会科学学术期刊数据库;人大复印报刊资料(收录号：416465);中国人文社科核心期刊;核心刊;