审判案例指导中的“参照”问题研究     被引量：35

中文题名：审判案例指导中的“参照”问题研究

作者：冯文生

第一作者：冯文生

机构：[1]最高人民法院

年份：2011

卷号：5

期号：3

起止页码：90-106

中文期刊名：清华法学

中文关键词：案例指导;参照;裁判理由;个案类比;

摘要：指导性案例在诉讼一审判过程中应当如何“参照”，是案例指导工作中亟待解决的核心问题。本文在借鉴域外经验的基础上，立足于我国制度环境和工作实际，探讨了先例武参照的特质、效力、技术、程序、表达等主要问题。本文认为，先例式参照区别于规章武参照，是属于实践型指导而不是认知型指导的一种重要技术类型。其技术特征是“异同比对”，实际效果是“归类取舍”，实质根据是“裁判理由”。在这项技术中，先例裁判结果取舍是目的，争点事实特征比对是方法，裁判理由解析是根据。此外，本文还研究了先例式参照的效力类型、程序保障和表达形式等问题。

分类号：D9[法律]

收录：CSSCI:【CSSCI_E2010_2011】；国家哲学社会科学学术期刊数据库;人大复印报刊资料(收录号：441320);普通刊;