法律人思维的二元论兼与苏力商榷     被引量：52

中文题名：法律人思维的二元论兼与苏力商榷

作者：孙笑侠

第一作者：孙笑侠

机构：[1]复旦大学法学院

年份：2013

卷号：25

期号：6

起止页码：1105-1136

中文期刊名：中外法学

中文关键词：法律人思维;二元论;法教义学;超越法律;考量后果;

摘要：摘要本文是对苏力《法律人思维？》一文若干观点的回应和批评。苏力赞赏美国现实主义的法官办案方法与思路，否认法律入存在法教义学思维方法，无前提地主张“超越法律”和“考量后果”。本文主张法律入思维“二元论”，即在实定规范与社会事实之间进行结合、协调和平衡，遵循规则和超越法律。法律人不能拘泥于法律规则和概念逻辑，面对呆板的法律和鲜活的生活，不能刻板地不作结果主义考量。但进行社会后果考量时，不能夸大“超越法律”的功能和意义，不能以英美法系的特有方法遮蔽和否定成文法系法教义学方法中原本已然存在的“超越法律”的功能，更不应否定法教义学上法律人特有的思维方法。

分类号：D90[法的理论(法学)]

收录：BDHX:【BDHX2011】；CSSCI:【CSSCI2012_2013】；国家哲学社会科学学术期刊数据库;中国人文社科核心期刊;社科基金资助期刊;核心刊;