从首例“男男强奸案”司法裁判看刑法解释的保守性     被引量：21

中文题名：从首例“男男强奸案”司法裁判看刑法解释的保守性

作者：魏东

第一作者：魏东

机构：[1]四川大学法学院;[2]四川大学刑事政策研究中心

年份：2014

卷号：28

期号：2

起止页码：38-46

中文期刊名：当代法学

中文关键词：男男强奸;强奸罪;刑法解释;保守性;良法之治;

摘要：我国首例“男男强奸案”的司法判决在一定程度上诠释了刑法解释的保守性命题，值得刑法解释论予以深入检讨。“文本原意”应当获得刑法解释论的充分确认，并将其作为入罪解释时不可逾越的刚性底线，以有效杜绝司法上犯罪化现象。刑法解释论上，“法律漏洞”可以划分为“真正的法律漏洞”与“非真正的法律漏洞”、犯罪化功能性的法律漏洞与非犯罪化功能性的法律漏洞。在现代刑事政策理念下考量真正的法律漏洞时应注意区分其政策功能属性，犯罪化功能性的法律漏洞不准许通过刑法解释加以司法填补，而非犯罪化功能性的法律漏洞则可以进行刑事政策考量并准许通过刑法解释加以司法填补。承认、发现刑法漏洞尤其是真正的刑法立法漏洞，然后通过修订完善刑法立法以填补刑法立法漏洞，而不是通过刑法解释技术来对刑法漏洞进行司法填补，是实现良法之治的基本要求，也是刑法解释的保守性所内含的基本立场。

分类号：D924[刑法]

收录：BDHX:【BDHX2011】；CSSCI:【CSSCI2014_2016】；中国人文社科核心期刊;核心刊;