违约责任与侵权责任竞合理论的再构成     被引量：30

Reconstruction of the Theory of Concurrence of Claims Arising from Breach of Contract and Tort

中文题名：违约责任与侵权责任竞合理论的再构成

作者：谢鸿飞

第一作者：谢鸿飞

机构：[1]中国社会科学院法学研究所

年份：2014

卷号：36

期号：6

起止页码：5-26

中文期刊名：环球法律评论

中文关键词：违约责任;侵权责任;责任竞合;新法条竞合说;《合同法》第122条;

摘要：合同法与侵权法的双向扩张使违约责任与侵权责任的竞合渐成常态。既有的各种竞合理论不仅未充分满足民法学的体系要求，而且在实践中造成了实体与程序的双重法律适用困境。竞合理论应区分构成论与效果论两个层面。竞合分为违反给付义务与违反保护义务两种基本类型。竞合时的法律适用应采新法条竞合说，即不再依法律规范之间的逻辑关系而依规范目的为标准，决定适用合同法还是侵权法；同时依循《民法通则》中的统一民事责任制度，解决损害赔偿以外的其他责任方式的竞合问题。在立法上，减少竞合是值得追求的，然而只有全面剥夺合同法的保护功能才能实现这一目的。《合同法》第122条及相关司法解释赋予当事人选择权，不仅不能实现充分保障债权人的立法目的，还会架空法律对某些类型侵权责任的利益配置，因此在解释论上应予限缩，在立法论上应予废除。

分类号：D923.6[合同法]

收录：BDHX:【BDHX2011】；CSSCI:【CSSCI2014_2016】；国家哲学社会科学学术期刊数据库;人大复印报刊资料(收录号：575967);中国人文社科核心期刊;核心刊;