诉讼代理抑或诉讼代替——清代抱告制度的表达与实践    

中文题名：诉讼代理抑或诉讼代替——清代抱告制度的表达与实践

作者：姚志伟

第一作者：姚志伟

机构：广东金融学院法律系,广东广州510521

年份：2016

卷号：0

期号：8

起止页码：95-101

中文期刊名：湖北社会科学

中文关键词：抱告;诉讼代理;表达与实践;父母官型诉讼;竞技型诉讼;

摘要：虽然近代学者多将抱告制度理解为中国古代的诉讼代理制度,但从制度设计上而言,两种制度是不同历史和制度环境下的产物,差异十分巨大,抱告为诉讼代替制度。需要指出的是,制度的表达和制度的实践并不相同,在司法实践运作中,抱告制度也会呈现出诉讼代理的特性。讼师能够通过以抱告的身份参与到诉讼中来,这使得表达意义上的诉讼代替制度成为事实上的诉讼代理制度,正是在这个意义上,抱告与诉讼代理在司法实践中呈现出一致性。同时,以往对于讼师的研究认为讼师仅仅是居于幕后的人物,现在发现讼师是有可能在公堂上出现的,而抱告正是为讼师上堂提供了一条＂暗渡陈仓＂之策,这也是一个重要的发现。

分类号：D929[中国法制史]

收录：BDHX:【BDHX2014】；CSSCI:【CSSCI2014_2016】；国家哲学社会科学学术期刊数据库;中国人文社科核心期刊;核心刊;