流押条款法律效力辨——兼及法律父爱主义立法思想之取舍     被引量：4

Discrimination of Effectiveness on Pactum Commissorium ——Considering the acceptance or rejection of legal paternalism ideology

中文题名：流押条款法律效力辨——兼及法律父爱主义立法思想之取舍

作者：杨善长

第一作者：杨善长

机构：南京审计大学法学院,江苏南京211815

年份：2017

卷号：35

期号：3

起止页码：100-111

中文期刊名：河北法学

中文关键词：流押条款;效力;抵押权;法律父爱主义;

摘要：在大陆法系主要国家，法律对流押条款通常采禁止态度，其立法理由包括：流押条款损害抵押人以及抵押人的其他债权人的利益；流押条款违背抵押权的物权属性。其实，这些理由都经不起推敲。允许流押条款不仅契合私法自治的民法理念，而且有利于降低抵押权的实行成本，在客观上起到促进融资、增加担保交易激励的作用。禁止流押条款的法律规制模式是法律父爱主义指导思想在民事立法中的反映，与民法的私法自治理念不相契合，扼杀了流押条款应有的制度功能。我国未来立法应抛弃法律父爱主义立法思想对流押条款制度安排的影响，改采允许主义立法模式，并通过合同效力规则以及债权人撤销权制度对流押条款进行有效调控，抑制其消极效应，发挥其正面制度功能。

分类号：D923.6[合同法]

收录：BDHX:【BDHX2014】；CSSCI:【CSSCI_E2017_2018】；国家哲学社会科学学术期刊数据库;中国人文社科核心期刊;核心刊;