“谁主张谁举证”规则的历史变迁与现代运用     被引量：4

“Who Claims,Who Proves”:Its Historical Evolution and Contemporary Application

中文题名：“谁主张谁举证”规则的历史变迁与现代运用

作者：胡东海

第一作者：胡东海

机构：中南财经政法大学法学院

年份：2017

卷号：39

期号：3

起止页码：107-124

中文期刊名：法学研究

中文关键词：谁主张谁举证;消极事实理论;规范说;证明责任分配;

摘要：在我国对规范说的理论继受和实践继受的过程中，具有实在法依据的“谁主张谁举证”规则遭受了严厉批评。通过统合古典罗马法的两项证明责任规则，优士丁尼时期的法学家抽象出“谁主张谁举证”规则，该规则基于“诉一抗辩”结构分配证明责任。注释法学家将“谁主张谁举证”规则曲解为消极事实理论，但他们完善该理论的方式表现出回归罗马法传统的倾向。“谁主张谁举证”规则在欧陆法典中获得普遍采纳，但“诉一抗辩”结构在主观权利体系下遭到瓦解。规范说是罗马法传统中的“谁主张谁举证”规则的现代运用，因为它的“基础规范一相对规范”结构为“谁主张谁举证”规则提供了新的解释模式。我国证明责任学说应当重构“谁主张谁举证”规则的理论脉络，梳理它与规范说的内在联系，在解释论上化解二者之间的法律适用冲突。

分类号：D925.1[民事诉讼法]

收录：BDHX:【BDHX2014】；CSSCI:【CSSCI2017_2018】；核心刊;