商事习惯之司法功能     被引量：6

中文题名：商事习惯之司法功能

作者：陈彦晶

第一作者：陈彦晶

机构：黑龙江大学法学院

年份：2018

卷号：0

期号：1

起止页码：169-187

中文期刊名：清华法学

中文关键词：商事习惯;司法功能;审查;修正合同;法律性质;

摘要：《民法总则》实施后，商事习惯在我国具有两类功能：一是解释意思表示、解释和补充合同；二是作为正式的法律渊源。而在《民法总则》颁布之前，我国司法实践就已将商事习惯作为法源，并且兼具实体法和程序法上的功能。未来法院在适用时应注意对商事习惯的审查，包括合法性、合公序良俗的形式审查和合理性、可预见性的实质审查。在作为解释和补充合同的工具时，不得用商事习惯否定当事人之间的合同约定；只有在作为法律渊源时，商事习惯才能修正合同条款。商事习惯在发挥解释和补充合同的功能时，应作为事实问题，由当事人承担举证责任；在发挥法源功能时，法院可依职权援引商事习惯裁判。但是法院适用商事习惯存在交叉引用的问题，法院应明确其法律依据，以适用不同的解释规则。

分类号：D923.99[商法(总论)]

收录：BDHX:【BDHX2017】；CSSCI:【CSSCI2017_2018】；国家哲学社会科学学术期刊数据库;RCCSE;中国人文社科核心期刊;核心刊;