特殊防卫的司法现状及其刑法学分析——以98份裁判文书为样本     被引量：1

Special Defense Judicial Defining Deviation and Its Criminal Law Analysis --A sample of 98 judgments

中文题名：特殊防卫的司法现状及其刑法学分析——以98份裁判文书为样本

作者：陈家林 汪雪城

第一作者：陈家林

机构：武汉大学法学院

年份：2017

卷号：0

期号：1

起止页码：150-192

中文期刊名：刑法论丛

中文关键词：特殊防卫;司法现状;防卫意图;裁判说理;实证分析;

摘要：通过对98份裁判样本的实证分析，不难发现在审判实践中特殊防卫的适用率极低，限之过严，不利于发挥其保护自我法益、维持法律秩序的立法旨趣。经检视，法官集体对特殊防卫存有相当程度的认知问题，定性错误的裁判有近三成之多，具体表现为将正当防卫认定为防卫过当或防卫不成立。将防卫过当认定为防卫不成立。产生上述错误的主要原因有四：其一。关键事实语焉不详。尤其是案件起因、侵害强度、防卫情势等调查不清，缺乏坚实的裁判基础；其二，防卫前提判断有误，对“严重危及人身安全的暴力犯罪”和“紧迫的不法侵害”理解不足，进而对防卫人行为定性错误；其三，核心要点认知偏颇，防卫意图方面。动辄冠以打架斗殴，进而否定防卫行为的正当性，防卫限度方面，过于看重损害后果、强调“刚好制止”。对防卫行为过于苛求；其四，裁判文书论理不足，经统计分析，特殊防卫案件的整体论理状态处于合格型论理和瑕疵型论理之间．其论证说理的程度亟待提高。

分类号：D924[刑法]

收录：CSSCI:【CSSCI_C2017_2018】；内刊;