犯罪二次性违法特征的理论与实践再探讨     被引量：15

A Restudy of the Theories and Practice of the Features of Crime’s Second Offense against the Law

中文题名：犯罪二次性违法特征的理论与实践再探讨

作者：江奥立 杨兴培

第一作者：江奥立

机构：[1]上海市人民检察院第一分院公诉处,上海200052;[2]华东政法大学法律学院,上海200042

年份：2016

卷号：35

期号：5

起止页码：37-48

中文期刊名：江汉学术

中文关键词：二次性违法;前置性法;刑法;制裁性规则群;刑事司法;刑事立法;

摘要：犯罪的二次性违法理论已初具其型，但我们还有必要对这一理论中前置性法与刑法之间如何契合、在何种程度上进行衔接等问题作进一步的阐述和释解。犯罪的二次性违法理论事实上是刑法“二次性”规范属性进一步延伸和分解的结果，把握刑法与其他部门法之间的关系是深化谦抑理念的关键。应受刑罚处罚性的价值在于强调刑法的保障性，这就意味着刑罚的设置需要考量前置性法的适用情况。犯罪的二次性违法理论以“前置性法——刑法”的递进模式开展自己的叙述，时刻把刑法的启用看作是充分考量前置性法以后做出的选择，可见这一理论是建构在“实证”而非“经验”的基础上，因此具有方法论上的科学性。犯罪的二次性违法理论以法律关系为切入点，通过建构“前置性法——刑法”的递进模式进行思考，其中带来的最重要的理论意义是，强调对“法环境”的考察与解析。犯罪的二次性违法理论主要是基于自由刑法的立场，始终从法体系的角度把握刑法是保障法、具有第二次性违法的规范属性，在刑事立法与刑事司法中均具有重要的指导意义。

分类号：D914[刑法]

收录：国家哲学社会科学学术期刊数据库;普通刊