论诉讼抵销在中国法上的实现路径    

On the Chinese Approach of Set-off in Civil Litigation

中文题名：论诉讼抵销在中国法上的实现路径

作者：刘哲玮

第一作者：刘哲玮

机构：[1]北京大学法学院,北京100871

年份：2019

卷号：41

期号：1

起止页码：149-158

中文期刊名：现代法学

中文关键词：诉讼抵销;抗辩;反诉;既判力;

摘要：诉讼抵销是指被告依据实体法规则,在诉讼过程中通过抵销消灭原告的实体请求权。我国理论界通说认为应当以抗辩的方式来实现诉讼抵销,少数说则认为应以反诉的方式实现诉讼抵销,而司法实务中却主要采取另诉说,实质上否定了诉讼抵销的实现。诉讼抵销在理论研究与司法实务上的脱节,根源于抗辩说和反诉说在我国民事诉讼法上均无明确规则,而司法实务操作者对效率和合法等功利目标的追求使其选择另诉说。为了落实当事人的法定权利,避免不必要的拆分诉讼,通过解释和适用中国法既有规则,提炼出实现诉讼抵销的具体路径:诉讼抵销的性质只能是抗辩,但其具体要件之一的"存在抵销主动债权"存在争议时却必须以诉的形式解决,可以将抵销主动债权作为反诉合并审理,但在不具备合并条件时法院应就本诉债权是否成立做出先行判决。

分类号：DF72[民事诉讼法]

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