论《民法典》担保权的立法定位    

On the Legislative Position of the Security Right in the Civil Code

中文题名：论《民法典》担保权的立法定位

作者：王康

第一作者：王康

机构：[1]郑州大学法学院

年份：2019

卷号：0

期号：4

起止页码：65-76

中文期刊名：甘肃政法学院学报

中文关键词：担保权;物的担保;新型担保权;形成权;立法定位;

摘要：我国担保制度采取了与《德国民法典》相似的立法定位:"物的担保"作为物权规定在物权法部分,"人的担保"作为债权规定在债法部分。这一立法定位存在三方面问题:在实践层面,由于担保制度与物权制度在功能定位上的差异,物权法定原则与新型担保方式将产生不可调和的冲突。在理论层面,"物的担保"并非物权,"人的担保"亦非债权,二者都是救济权中的形成权,依据权利性质将其分别置于物权和债权部分并不合理。在比较法层面,法国民法强调担保权的附随性理论,德国民法强调担保权的独立性理论,两种模式存在冲突。我国采用了法国法的担保权附随性理论,自然难以再仿效德国的立法模式。基于我国的制度背景与现实需求,坚持担保权的附随性确有必要,改变德国模式立法定位将是最合理的选择。因此,在《民法典》中设置独立的"担保编",应是担保权的最佳立法定位。

分类号：D922.295[涉外经济管理法令]

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