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论权利冲突中的权利位阶——规范法学视角下的透析被引量:130收藏 分享
作者:林来梵 张卓明
机构:浙江大学法律系,浙江杭州310028
来源:《浙江大学学报:人文社会科学版》  2003年6期
关键词:权利位阶 权利(类型)的平等保护  权利冲突 价值衡量  规范法学
摘要:权利体系中存在着一定的权利位阶,为此各种权利的类型不可能均得到"平等"的保护,但权利的位阶秩序并没有整体的确定性,不可能形成像"化学元素表"那样先在的图谱,因为权利位阶的确立本身往往涉及复杂的价值判断,为此,权利冲突的解...
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人的尊严与人格尊严——兼论中国宪法第38条的解释方案被引量:117收藏 分享
作者:林来梵
机构:浙江大学光华法学院
来源:《浙江社会科学》  2008年3期
关键词:人格尊严 人的尊严  个人尊严  宪法上的人格权  宪法的基础性价值  
摘要:我国现行宪法文本上虽然仅有“人格尊严”这一用语及其保护条款,而缺落了可与诸多立宪国家宪法上的“人的尊严”又或“个人尊严”相提并论的基础性价值原理,但彼此之间在语义脉络上也存在着某种相通之处,尤其是与德国基本法中的那种以“...
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针对国家享有的财产权——从比较法角度的一个考察被引量:93收藏 分享
作者:林来梵
机构:浙江大学法学院教授、法学博士浙江杭州310028
来源:《法商研究》  2003年1期
关键词:财产权 宪法  国家  侵犯 防御权 权利概念 正当  征用补偿 考察  条款  
摘要:财产权是一个由民法和宪法共用的内容宽泛的权利概念,但宪法上的财产权主要指的是公民(或私主体)针对国家而享有的权利,为此具有某种“防御权”的性质。然而,这并不意味着财产权是绝对不可侵犯的。只是来自国家的侵犯必须是一种合理的...
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论法律原则的司法适用——从规范性法学方法论角度的一个分析被引量:87收藏 分享
作者:林来梵 张卓明
机构:浙江大学法学院教授;社会科学院法学研究所博士生
来源:《中国法学》  2006年2期
关键词:(法律)原则  (法律)规则  司法适用 法学方法论 法益衡量 公序良俗
摘要:法律原则之把握,与其给以界说,毋宁探究其适用;而在司法实践中,法律原则的适用大凡有四种情形:第一,原则与规则一致情形下,原则作为规则的基础和指引。第二,规则缺位的情形下,适用原则以作漏洞补充。第三,原则与规则相冲突的情形...
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人权保障:作为原则的意义被引量:72收藏 分享
作者:林来梵 季彦敏
机构:浙江大学法学院教授、博士生导师;浙江大学法学院硕士研究生
来源:《法商研究》  2005年4期
关键词:人权保障 《中华人民共和国宪法》 作为  违宪审查制度 现行宪法  宪法修正案  保障人权  宪法原则 法解释学 重要意义  第3款  第四次  概括性  个别性 抽象性  实效性  增设  张力  国家  
摘要:《中华人民共和国宪法》第33条第3款“国家尊重和保障人权”的增设,可誉为第四次宪法修正案的点睛之笔。它标志着现行宪法首次用一个概括性条款确认了人权保障的宪法原则,不仅在法解释学上具有丰富的意涵,而且在规范层面上具有重要意...
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法律学方法论辩说被引量:68收藏 分享
作者:林来梵 郑磊
机构:浙江大学法学院
来源:《法学》  2004年2期
关键词:哲学立场 研究方法 法律学方法论  法学方法论 法律解释
摘要:将法学方法论视同于法学研究的方法是我国法学界的一个“固有的误解”。如果立足于广阔视角下的国际学术界的理论积淀,厘清几个相关的概念,就会发现:“法学方法论”其实可转换为“法律学方法论”这一概念,它在内容上包括有关法律方法、...
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城市房屋拆迁中的公共利益界定--中美"钉子户"案件的比较被引量:47收藏 分享
作者:林来梵 陈丹
机构:浙江大学光华法学院;浙江万里学院
来源:《法学》  2007年8期
关键词:“钉子户”收用(征收和征用)公共利益  中国  美国  
摘要:2007年我国的“重庆钉子户”事件与2005年美国新伦敦市征收案在部分案情与案由上如出一辙,但两案的征收行为在法律结构上则存在明显的差异。在新伦敦市征收案中,美国联邦最高法院甚至认定了以发展经济为目的而进行的征收可以满足...
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论信访权利与信访制度——从比较法视角的一种考察被引量:47收藏 分享
作者:林来梵 余净植
机构:浙江大学光华法学院
来源:《浙江大学学报:人文社会科学版》  2008年3期
关键词:信访 信访权利 信访制度 请愿权 议会监察专员制度
摘要:信访是一种具有鲜明中国特色和悠久本土渊源的制度。从比较法的视角考察,由于司法制度上的阙失,信访权利较之国外的请愿权而言,其法律权利的位阶及效力问题一向被边缘化,乃至隐身于非法律意义的层面。然而,《信访条例》中的规范语句还...
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规范宪法的条件和宪法规范的变动被引量:44收藏 分享
作者:林来梵
机构:香港城市大学中国法与比较法研究中心
来源:《法学研究》  1999年2期
关键词:宪法规范 宪法学者  宪法变迁 良性违宪 宪法修改 中国宪法 预备立宪 国家行为  非规范行为  毛泽东  
摘要: 一、引言:问题之所在大激荡的时代,总是给宪法学以及宪法学者们提出一连串严峻的、近乎是诘难性质的课题。自70年代末以降,风起云涌、波澜壮阔的改革开放的伟大实践,使向来一本正经的宪法学者们陷入一种困窘之中:实在的宪法规范总...
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宪法不能全然没牙被引量:38收藏 分享
作者:林来梵
机构:浙江大学法学院
来源:《法学》  2005年6期
关键词:英语世界 现行宪法 实效性 牙齿  罚则 法律
摘要:在英语世界里,如果一部法律没有相应配套的罚则,或没有什么实效性,就会被称之为“没有牙齿的”(Non-teeth)法。如果借用这样的说辞反观我国,那么可以说,我国的现行宪法正是一部典型的没有牙齿的宪法。
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所谓“围绕规范”——续谈方法论意义上的规范宪法学被引量:32收藏 分享
作者:林来梵 郑磊
机构:浙江大学法学院教授、博士生导师 浙江大学宪法学与行政法学博士研究生
来源:《浙江学刊》  2005年4期
关键词:宪法学 方法论意义 法律实证主义 主导地位  传统方法  规范主义 法解释学 终极问题  “规范”  法学界  多元化  教义学
摘要:在解说性的传统方法仍占主导地位的当下我国宪法学界,方法多元化的现象也已次第呈现,"规范宪法学"或可视为其中一端.它不是完全突兀的个人构想,而是秉承了"规范(性)法学"的深厚传统以及有关"规范宪法"学说的理想;它主张适度地...
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转型期宪法的实施形态被引量:31收藏 分享
作者:林来梵
机构:清华大学法学院
来源:《比较法研究》  2014年4期
关键词:宪法实施 转型期宪法  宪法实施监督  违宪审查制度
摘要:通过规范分析,可发现我国宪法呈现出一种倾斜性的实施形态;而从比较宪法角度来看,我国宪法的实施方式在历史类型学上较接近于欧陆国家的近代宪法,所不同的是作为宪法实施“第一责任者”的国家立法机关倾向于采取自我谦抑主义的立场。这...
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中国宪法学的现状与展望被引量:30收藏 分享
作者:林来梵
机构:清华大学法学院
来源:《法学研究》  2011年6期
关键词:宪法学 中国式 改革开放三十年 展望  现状  宪法解释学 成长阶段  法学学科
摘要:中国宪法学,尤其中国式宪法解释学的发展,在当下基本上处于“哺乳期”的成长阶段。如果说改革开放三十年来,随着法治初兴以及大规模快速立法时代的到来,整个法学学科俨然成了一种“显学”,那么其中的宪法学则属于这种“显学”之中的例...
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宪法解释学与规范宪法学的对话被引量:26收藏 分享
作者:韩大元 林来梵 郑磊
机构:中国人民大学法学院;浙江大学光华法学院
来源:《浙江学刊》  2008年2期
关键词:宪法解释学 规范宪法学 宪法文本 宪法规范 价值  事实  
摘要:方法多元化的现象已次第呈现于我国宪法学界,“宪法解释学”与“规范宪法学”是于此背景中出现的两项方法风格。通过两者的对话,宪法学方法论的智识结构可大致地展现为两个层面:围绕实定宪法秩序以及在此基础上适度地保持宪法学方法论的...
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延安“黄碟案”引发的法学思考--卧室里的宪法权利被引量:25收藏 分享
作者:林来梵
机构:浙江大学法学院教授、博士生导师、法学博士(日本)
来源:《法学家》  2003年3期
关键词:法学思考 延安市  “黄碟案”  宪法权利 “住宅不受侵犯权”  淫秽物品
摘要:<正> 本案中的卧室在宪法学上具有典型的象征意义。围绕卧室所展开的案件事实的一个要点,可陈述为:4名警察为查处淫秽物品而强行地进入了张某夫妇的卧室。
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国体概念史:跨国移植与演变被引量:24收藏 分享
作者:林来梵
机构:清华大学法学院教授
来源:《中国社会科学》  2013年3期
关键词:国体 政体 国家性质  国家统合  跨国移植  
摘要:“国体”一词从语源学上可追溯至诸多中国古籍,但作为法政概念,则经历了从近代德国被移植到明治时期的日本、再从日本被移植到晚清中国,可谓“跨国交叉往复移植”的过程。其间,它作为一个重要的概念装置而曾发挥过建构国家形态、将特定...
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基于法教义学概念的质疑——评《中国法学向何处去》被引量:24收藏 分享
作者:林来梵 郑磊
机构:浙江大学法学院;浙江大学宪法学与行政法学
来源:《河北法学》  2007年10期
关键词:《中国法学向何处去》 教义学 概念  学术批评 邓正来  根本性 法学界
摘要:邓正来教授的力作《中国法学向何处去》(以下简称"邓著"),在自觉进行根本性反思的基础上展开了严肃且犀利的学术批评,不失为国内法学界近年来学术批评之范本之一.
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宪法与民法的关系研究:错位与暗合——试论我国当下有关宪法与民法关系的四种思维倾向被引量:23收藏 分享
作者:林来梵 朱玉霞
机构:中国法学会宪法学研究会副会长;浙江大学法学院宪法学行政法学博士生
来源:《浙江社会科学》  2007年1期
关键词:宪法 民法 “宪法司法化”  物权法草案
摘要:宪法与民法之间本应保持一种具有适度张力的相倚关系,但在当下我国的现实语境之中,尤其是在近年所谓“宪法司法化”的进程中,曾出现了可谓“泛宪法思维”、“超民法思维”以及“脱宪法思维”等三种彼此不同、却又互相纠葛的错位倾向。其...
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中国的“违宪审查”:特色及生成实态——从三个有关用语的变化策略来看被引量:22收藏 分享
作者:林来梵
机构:清华大学法学院
来源:《浙江社会科学》  2010年5期
关键词:宪法监督 违宪审查 合宪(性)审查  
摘要:在中国,用于指称"违宪审查"的相关用语以多样歧异的状态存在,且在一定程度上呈现此消彼长的态势,其中无疑蕴含着违宪审查制度的中国特色及其生成实态。本文试图通过分析其中三个主流用语"宪法监督"、"违宪审查"和"合宪(性)审查...
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合宪性审查的宪法政策论思考被引量:21收藏 分享
作者:林来梵
机构:清华大学法学院
来源:《法律科学:西北政法学院学报》  2018年2期
关键词:合宪性审查 宪法政策学  合法性审查 宪法委员会  
摘要:现行审查体制重在合法性审查,并有吸纳甚或抵消合宪性审查的功能,为此须确立以合宪性审查吸纳和引领合法性审查的新体制。现行审查体制至少存有四种弱点,并且深陷两种悖论,为此有必要设立一个高规格、有权威的宪法委员会专门从事审查工...
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法律上的“唯一正解”——从德沃金的学说谈起被引量:21收藏 分享
作者:林来梵 王晖
机构:浙江大学法学院法理专业硕士研究生;浙江大学法学院教授、法学博士、博士生导师
来源:《学术月刊》  2004年10期
关键词:德沃金 司法判断 司法裁量理论  经济分析法学 “唯一正解”  
摘要:司法判断中是否存在“唯一正解”的问题长期聚讼纷纭。当代法理学大师德沃金针对哈特的司法裁量理论而提出在包括疑难案件在内的任何案件中都存在一个“唯一正解”,因而受到了波斯纳从经济分析法学立场出发的批评,而更有力的挑战则可能来...
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宪法上的人格权被引量:20收藏 分享
作者:林来梵 骆正言
机构:浙江大学光华法学院教授;浙江大学光华法学院博士研究生
来源:《法学家》  2008年5期
关键词:人格权 宪法上的人格权  内涵  范围理论  审查基准
摘要:如果说有关私法上的人格权之讨论在近年已近乎白热化,那么宪法中的人格权却还只是“小荷才露尖尖角”。然而,在德、日等国的法制史上,一般人格权的概念却曾经先由宪法条文中引出,转而反哺于私法;而倘若忽视宪法上的人格权理论,则不可...
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有关社会科学方法论的反思——来自法学立场的发言被引量:18收藏 分享
作者:林来梵 翟国强
机构:中国法学会宪法学研究会副会长;浙江大学法学院宪法学行政法学博士生
来源:《浙江社会科学》  2006年5期
关键词:社会科学方法论 法学方法论 科学(至上)主义  规范主义 价值判断  
摘要:反思社会科学的方法论在当下我国尤有意义,在此方面,法学方法论可为整个人文社会学科提供一种有效的借镜;据此而言,吾人要在人文社会学科的研究之中深入反思并戒备科学(至上)主义,并重视规范主义的研究进路,同时尤要认真对待价值判...
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美国宪法判例中的财产权保护-以Lucasv.South Carolina Coastal Council为焦点被引量:18收藏 分享
作者:林来梵
机构:浙江大学法学院教授、博士生导师、法学博士日本杭州310028
来源:《浙江社会科学》  2003年5期
关键词:美国  宪法 财产权保护 Lucasv.SouthCarolinaCoastalCouncil  宪法诉讼
摘要:征用权与警察权(police power)的区分,是美国有关财产权保护宪法争诉的重要焦点之一,在此曾形成了一系列的经典判例,但实际上长期没有克服法理上的混乱.联邦最高法院力图在1992年的路卡思诉南卡罗来纳州海岸委员会一...
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中国式“宪政”的概念发展史被引量:17收藏 分享
作者:林来梵 褚宸舸
机构:浙江大学光华法学院教授;西北政法大学行政法学院讲师
来源:《政法论坛:中国政法大学学报》  2009年3期
关键词:宪政 中国式宪政概念  民主 毛泽东 中国近代  宪法学说史  
摘要:当代中国有关“宪政”概念的研究与争论,从事实及学理上都无法绕过毛泽东“完政是民主的政治”这个典范性定义;追溯“宪政”的学说史源流,此用语本经黄遵宪引自近代日本的译词,最早的重要定义可见诸梁启超有关“立宪君主国政体之简称”...
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宪法学思考中的事实与价值——有关宪法学的一个哲学话题被引量:17收藏 分享
作者:林来梵 翟国强
机构:浙江大学法学院
来源:《四川大学学报:哲学社会科学版》  2007年3期
关键词:价值  事实  宪法规范 根本规范  程序性商谈理论  
摘要:宪法规范同任何法规范一样,不免纠缠于实存(事实)与当为(价值)的关系之中,此一关系也构成了宪法学的一个尤为重要的哲学基础问题。在注定存在价值导向的思考中,宪法学必须面对价值从何而来、价值判断何以正当的追问。一般而言,实证...
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论宪法政制中的司法权——从孟德斯鸠的一个古典论断说开去被引量:16收藏 分享
作者:林来梵 刘练军
机构:浙江大学法学院;嘉兴学院文法学院
来源:《福建师范大学学报:哲学社会科学版》  2007年2期
关键词:孟德斯鸠 司法权 司法审查制度 民主  不信任
摘要:孟德斯鸠在《论法的精神》中曾言:“司法权在某种意义上可以说是不存在的”。孟氏所言之此种司法权,虽亦存在于宪法政制的构想之中,但实质上乃是一种原生形态的司法权,即相当于“市民性的司法权”,显然有别于“政治性的司法权”,尚不...
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法律实证主义方法的故事——以拉班德的国法学为焦点被引量:14收藏 分享
作者:林来梵
机构:浙江大学法学院教授、博士生导师
来源:《浙江学刊》  2004年3期
关键词:拉班德  国法学  法律实证主义方法  宪法 法治主义 德国  中国  公法学
摘要:当代中国有关法的许多观念和制度最终可通过两个不同的源流追溯到19世纪德国“国法学”的学说史中去,为此思考或解决我国现代宪法中的一些课题,其实也可通过解读这段历史而寻得一些机要。拉班德就是这段历史中的象征性存在,他在前人思...
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依宪治国需要发挥宪法的潜能被引量:14收藏 分享
作者:林来梵
机构:清华大学法学院;中国宪法学研究会
来源:《理论视野》  2017年2期
关键词:依宪治国 宪法 潜能  
摘要:“依宪治国”是中共十八届四中全会在作出“全面推进依法治国”的决定时明确提出的一个口号,具有厚重的内涵与十分重要的意义。然而,如何在推进“依法治国”的进程中买行“依宪治国”,目前我们在认识上还比较模糊,在实践上也还没有找到...
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宪法规定的所有权需要制度性保障被引量:11收藏 分享
作者:林来梵
机构:清华大学法学院
来源:《法学研究》  2013年4期
关键词:所有权 制度性保障 法规  法学界 公开  
摘要:乌木案与风光案所引发的所有权问题,宪法学界尚没有公开回应的论文。我个人对这些有关理论问题长期以来也有一些思考,但一直没有彻底搞清楚,尤其是在中国的规范语境中一直没有搞清楚。在这里我谈四点认识。
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