共 47 条 记 录，以下是 1-30
- 法律解释的困境被引量：160收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学威海分校讲师
- 来源：《法学研究》 2004年5期
- 关键词：法律解释学 解释方法 司法实践 合理性
- 摘要：由于法律解释元规则的缺位，法律解释学很难具有方法论的意义。疑难案件的判决结果并不来自于法律内部，对不同判决方案预测其社会效果并权衡其利弊得失是隐含于法律解释中的思维过程，正是这个隐含的思维过程决定了疑难案件应当如何判决、...
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- 法律论证：一个关于司法过程的理论神话——以王斌余案检验阿列克西法律论证理论被引量：43收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学威海分校法学院
- 来源：《中国法学》 2007年3期
- 关键词：阿列克西 法律论证 哈贝马斯 理性交流理论 王斌余案
- 摘要：阿列克西的法律论证理论无力为司法程序和司法判决提供有用的启示和指导，这种理论的前提缺乏经验基础，论证也出现了自相矛盾，并且由于忽略了司法过程中的交易成本和权力运作而从总体上误解了司法过程所追求的现实目标。当法官从实在法范...
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- 反思中国法学界的“权利话语”——从邱兴华案切入被引量：35收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学威海分校法学院
- 来源：《山东社会科学》 2008年8期
- 关键词：“权利话语” 邱兴华案 精神病抗辩
- 摘要：在中国法学界稳居支配地位的“权利话语”在描述性和规范性两个维度上都存在严重的功能缺陷，不仅对法律规范缺乏解释力，而且无力指导法律制度的设计。在关于邱兴华案的讨论中，“权利话语”暴露出它的先天不足，几乎完全忽略了保护精神病...
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- 利他主义救助的法律干预被引量：32收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：中国海洋大学法政学院特聘教授
- 来源：《中国社会科学》 2012年10期
- 关键词：救助 见危不救 见义勇为 法律干预
- 摘要：对利他主义救助进行法律干预，应着眼于提高救助收益或降低救助成本。可以设想的法律对策主要包括：设定关于利他主义救助的法律义务，对见危不救实施惩罚；为救助行为提供法律保护，包括减免救助人因疏忽大意而产生的赔偿责任，加重被救助...
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- “钓鱼执法”与“后钓鱼时代”的执法困境网络群体性事件的个案研究被引量：29收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学法学院
- 来源：《中外法学》 2011年1期
- 关键词：钓鱼执法 后钓鱼时代 黑车 出租车管制 陷阱取证
- 摘要：作为一种执法方式，“钓鱼执法”根源于许多复杂的社会因素，尤其是因出租车管制而加剧的黑车泛滥以及由“取证难”引起的执法难题。上海“9·6事件”和“10·14事件”发生后，不负责任的专家意见、情绪化的媒体舆论以及政府有关方面...
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- 公共惩罚与私人惩罚的互动——一个解读法律制度的新视角被引量：28收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学威海分校法学院
- 来源：《法制与社会发展》 2005年5期
- 关键词：公共惩罚 私人惩罚 公共监控 私人监控 公法与私法的区分
- 摘要：公共惩罚与私人惩罚既相互排斥又相互补充，公共惩罚与私人惩罚的互动可以作为一个解读法律制度的视角。国家为维持法律实施的垄断，通常会对私人惩罚手段（尤其是私人暴力）进行限制，但为节省公共惩罚资源的支出，法律又必须在某些场合容...
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- 配偶权：一种“夫对妻、妻对夫”的权利？——从发生学视角对婚姻制度和配偶权的重新解读被引量：27收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学威海分校法律系，山东威海264209
- 来源：《山东大学学报：哲学社会科学版》 2004年1期
- 关键词：婚姻制度 配偶权 性资源
- 摘要：从发生学视角重新解读婚姻制度和配偶权,婚姻制度可被理解为一种关于性资源的产权制度,它首先是同性之间的互不侵犯,其次才是两性之间的互助合作.由此,配偶权首先被视为丈夫对其他男性、妻子对其他女性的权利,其次才被视为丈夫对妻子...
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- 法治及其社会资源——兼评苏力“本土资源”说被引量：25收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学威海分校法学院
- 来源：《现代法学》 2006年1期
- 关键词：私人之间的监控与惩罚 信任 社会资源
- 摘要：鉴于中国法治建设和法律实施中存在的问题，有必要重新检视苏力的“本土资源”说。中国法治建设之所以不很成功。以厦现代法律制度之所以在中国社会“水土不服”。最重要的原因。不是“本土资源”被重视不够，而是“社会资源”（即社会成员...
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- 法律控制的成本分析——以对通奸和黄色短信的法律控制为例被引量：24收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学威海分校法学院
- 来源：《现代法学》 2007年5期
- 关键词：通奸 黄色短信 法律控制成本 法律控制范围
- 摘要：受国家支付能力的限制，法律控制的范围不应过度扩展。在理论上，法律控制的合理边界应当确定在边际控制收益与边际控制成本恰好相等的位置上。因此，为了节省公共资源的投入，国家就要被迫限定法律的控制的范围，甚至会有意保留一些法律空...
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- 检察机关预防职务犯罪的困境和出路被引量：21收藏
- 作者：桑本谦 李华
- 机构：山东大学法学院;山东省平阴县检察院
- 来源：《当代法学》 2010年3期
- 关键词：检察机关 预防职务犯罪 工作机制
- 摘要：检察机关开展预防职务犯罪工作之所以面临重重困境,最重要的原因是高检院倡导的预防职务犯罪工作机制预算不合理。为了合理使用有限的预防资源,检察机关应当建立以犯罪分析和预防调查为核心的预防职务犯罪工作机制。
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- 法理学主题的经济学重述被引量：21收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学法学院教授、法学博士
- 来源：《法商研究》 2011年2期
- 关键词：实质正义 形式正义 程序正义 误差损失 信息费用
- 摘要：实质正义与形式正义的冲突是两千多年来法理学讨论的主题,表现为一般与个别、稳定与变动、保守与创新、精确性与模糊性等多个方面的对立关系。实质正义与形式正义的经济学目标分别是减少法律决策的误差损失和降低法律运行的信息费用。调适...
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- 契约为何必须遵守被引量：16收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学威海分校法律系讲师，博士研究生264209
- 来源：《法制与社会发展》 2004年2期
- 关键词：法学 伦理学 契约 侵犯行为 无规则状态 社会秩序 社会冲突 规则化
- 摘要：在法学和伦理学领域，“契约必须遵守”一直被视为是不能继续追问的先验性命题。本文利用博弈论的分析工具，为初级形态的社会秩序的生成(从冲突到和平的过程)提供一种模型化解释，并对侵犯行为的发生以及和平契约的缔结进行了细致的分析...
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- “法律人思维”是怎样形成的——一个生态竞争的视角被引量：14收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：中国海洋大学法政学院
- 来源：《法律和社会科学》 2014年1期
- 关键词：思维过程 法律经济学 疑难案件 法律难题 成本避免 赠与合同 收益分析 法律方法 波斯纳 哲学王
- 摘要：应对常规案件,从"理性人思维"到"法律人思维"是一个进化。应对疑难案件则相反,由"法律人思维"回归到"理性人思维"才是进化。法律教义学无力揭示法律背后的逻辑,更无力与法律经济学竞争疑难案件的指导权。因为法律教义学面对疑难...
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- 中国需要什么样的法理学被引量：13收藏
- 作者：季卫东 舒国滢 徐爱国 桑本谦 陈景辉 聂鑫 马剑银
- 机构：上海交通大学凯原法学院;中国政法大学法学院;北京大学法学院;中国海洋大学法政学院;清华大学法学院
- 来源：《中国法律评论》 2016年3期
- 关键词：中国海洋大学 部门法 清华大学法学院 意识形态化 法理学研究 法政学院 学术批评 中国政法大学 法律评论 意识形态影响
- 摘要：《中国法律评论》2016年第2期刊登了徐爱国教授的学术批评文章《论中国法理学的＂死亡＂》,一时间引起法学界瞩目热议：中国法理学是真亡,还是假寐？中国法理学诸多问题的病因何在？法理学如何在中国获得新生？……有鉴于此,本刊编...
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- 推定与汉德过失公式被引量：13收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学法学院博士研究生、讲师250100
- 来源：《广东社会科学》 2003年4期
- 关键词：推定 推定的适用备件 汉德过失公式 经济分析
- 摘要：本文用经济分析的方法把推定的适用条件确定为:推定事实的证明成本必须大于实际错判损失与错判概率之乘积(即预期错判损失),并在此基础上对比性探讨了推定适用公式与汉德过失公式的经济学依据和伦理学质疑,进而论证,推定作为一个追求...
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- 网络色情、技术中立与国家竞争力——快播案背后的政治经济学被引量：12收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：中国海洋大学法政学院
- 来源：《法学》 2017年1期
- 关键词：网络色情 网络扫黄 快播案 技术中立 国家竞争力
- 摘要：网络色情的最大危害不是诱发滥交和性暴力，而是提高人们（尤其是男人）性唤起的阈值，这会稀释两性关系的亲密度并因此引发各种社会问题和社会风险。而由于网络和色情之间的深度纠缠，打击网络色情的殃及效应也远超人们的想象。网络扫黄的...
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- 司法中法律解释的思维过程探析——就审判利格斯诉帕尔默案与德沃金的对话被引量：11收藏
- 作者：桑本谦 纪建文
- 机构：山东大学法学院，山东济南250100
- 来源：《法学论坛》 2002年3期
- 关键词：司法中的法律解释 “理论性争论” 成本收益分析 隐含的思维过程 “爱奥尼亚谬误”
- 摘要：本文通过分析司法中法律解释的思维过程,对法律的确定性、司法的自主性以及法律方法的纯粹性提出质疑.疑难案件的判决结果并不来自于法律内部,对不同判决方案预测其社会效果并权衡其利弊得失是隐含于法律解释中的思维过程,但正是这个隐...
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- 专统刑法学理论的尴尬（Ⅰ）——面对许霆案被引量：8收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学法学院
- 来源：《广东商学院学报》 2009年5期
- 关键词：许霆案 刑法学理论 经济分析 金融机构 期待可能性
- 摘要：法学专家围绕许霆案阐发的学术见解并不强有力，这一事实反映出传统刑法学理论缺乏应对疑难案件的理论资源，而刑法的经济学理论可以获得对刑事疑难案件的指导权。就许霆案而言，真正可以作为对许霆减轻处罚的实质性理由是许霆作案方式的特...
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- 不可抗力的法经济学思考被引量：8收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学威海分校
- 来源：《哈尔滨工业大学学报：社会科学版》 2004年2期
- 关键词：不可抗力 经济分析 免责 保险
- 摘要：在对不可抗力免责条款进行了经济分析的基础上，首先质疑了传统上认为可以支持不可抗力免责条款的几个理由，认为过错责任、意思自治以及平衡损失都不能作为证成该条款的合理性依据。进而指出，该条款隐含着对不可抗力违约损失的一种强制性...
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- 法律经济学视野中的赠与承诺——重解《合同法》第186条被引量：6收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：中国海洋大学法政学院
- 来源：《法律科学：西北政法学院学报》 2014年4期
- 关键词：赠与合同 赠与承诺 捐赠承诺 强制执行
- 摘要：《合同法》第186条关于赠与承诺的规定无法诉诸“权利义务相一致”的简单说辞获得解释，笼统地认为强制执行有利于受诺人而不利于承诺人的观念是错误的。未经公证的赠与承诺之所以不会被法院强制执行，在程序上，是因为证据匮乏而导致法...
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- 科技进步与中国刑法的近现代变革被引量：5收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：中国海洋大学法政学院
- 来源：《政法论坛：中国政法大学学报》 2014年5期
- 关键词：科技进步 罪刑法定 酷刑 刑法人道主义 刑法面前人人平等
- 摘要：科技进步及其推进的产业革命为中国刑法的近现代革命提供了物质技术支撑。罪刑法定原则的确立，得益于因信息科技发展而改进的立法技术和普法手段；军事现代化基本化解了造反和叛乱的风险，从而减轻了国家对酷刑和株连的依赖；加之，发达的...
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- 草率的言论和粗暴的批评：从“7·16微博事件”看法学研究的教条化被引量：4收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：青岛海洋大学法学院
- 来源：《法学评论》 2014年1期
- 关键词：“7·16微博事件” 强奸 性心理 易延友 白岩松
- 摘要：在“7·16微博事件”中，发言者和批评者都没有对问题本身做深度的思考。这一事件折射了法学研究中的教条化倾向。以“保护妇女性权利”为核心的教条化说辞掩盖了强奸入罪的制度背景以及人类性规范和性心理的高度复杂性。而一旦抛弃这条...
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- 论契约的不平等被引量：4收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学威海分校，咸海264209
- 来源：《浙江社会科学》 2004年1期
- 关键词：契约平等 博弈论 法学 社会制度 权力关系
- 摘要：本文试图对"契约平等"的常识性观念提出质疑.通过构设一个简单的"强权博弈"模型,本文论证了契约分配权利义务的依据是立约者之间的实力对比关系,即"实力界定权利".立足于此,本文进而探讨一个已经困惑了无数社会理论家的难题,即...
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- 传统刑法学理论的尴尬（Ⅱ）——面对梁丽案被引量：4收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：山东大学法学院
- 来源：《广东商学院学报》 2009年5期
- 关键词：梁丽案 犯罪构成要件 刑法的经济学理论 盗窃 侵占
- 摘要：传统刑法学理论的核心任务是为不同类型的犯罪寻找并规定“构成要件”，然而不同类别的违法行为之间还存在一个容易被忽视的过渡地带；梁丽案这类“四不像”案件向我们提示了这些过渡地带的存在。刑法的经济学理论可以重现被“要件理论”所...
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- 论模糊法学的后现代性被引量：3收藏
- 作者：吴亚辉 桑本谦
- 机构：山东大学法学院
- 来源：《政治与法律》 2010年4期
- 关键词：模糊法学 法律实体观 法学方法论 后现代主义
- 摘要：模糊法学作为一门新学问，在法学的后现代语境中诞生。以法律实体观为视角，该理论对现代意义上的法律进行了批判与解构，认为法律是模糊不明的；其主要体现在法本质的多面性、法理念的矛盾性以及法适用的解释性等方面。在方法论上，该理论...
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- 关于“法理分析”和“法律分析”的断思被引量：3收藏
- 作者：陈金钊 吴丙新 焦宝乾 桑本谦 陈其谋
- 机构：山东大学
- 来源：《河南省政法管理干部学院学报》 2004年1期
- 关键词：法律分析 法理分析 法学方法论
- 摘要：经过二十余年的法学复兴,中国学者开始重视法学方法论的研究,其中以法律分析、法理分析、法理透视、法哲学思考命名的论文日益增多.这表明学者已认识到法学乃至于法理学是一门相对独立的学科,其学科知识的体系性、思维方式的独特性已受...
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- 法律经济学视野中的公司资本制度改革——聚焦中小微企业被引量：2收藏
- 作者：桑本谦
- 机构：中国海洋大学法政学院
- 来源：《中国法律评论》 2017年4期
- 关键词：公司资本制度 有限责任 企业信息公示 公司资本监管 年检
- 摘要：2013年公司资本制度改革之所以未出现许多学者担心的后果，是因为改革之前这些后果就已经出现。受阻于预算、编制和技术等多重约束，执法机关实际上不具备对中小微企业进行资本监管的能力，资本欺诈行为早已泛滥，监管流于形式。因而，...
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- 对话苏力:什么是你的贡献被引量：2收藏
- 作者：陈柏峰 侯猛 苏力 桑本谦 成凡
- 机构：中南财经政法大学法学院;北京大学法学院;中国海洋大学法政学院;华中科技大学法学院
- 来源：《法律和社会科学》 2014年1期
- 关键词：苏力 陈柏峰 新儒家 法律现象 冯象 我自己 波斯纳 本土资源 法律与文学 送法下乡
- 摘要：<正>陈柏峰:今天是"社科法学连线"论坛的第三次活动。从这次开始,我们做与知名学者的系列对话。今天请到的是苏力老师,以后我们可以继续访谈其他老师,例如冯象、顾培东、强世功教授。现在这个"社科法学连线",就是我...
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